藥材該不該重新納入藥品儲備制度?非典暴發(fā)后相關(guān)藥材供應(yīng)吃緊,使這一老問題再次引起醫(yī)藥界以及社會的普遍關(guān)注。
“鬼行市”:忽而百萬富翁,忽而傾家蕩產(chǎn)
近些年,很多熟悉藥材市場的人都知道,藥市也被稱為“鬼行市”。這是由于藥材市場風(fēng)云莫測、大起大落造成的。以此次非典來說,突如其來的疫情使我國停止實行藥材儲備制度后的弊端暴露無遺:國家中醫(yī)藥管理局公布了非典防治中藥處方后,中藥材市場立刻火爆起來,涌起了一波強(qiáng)似一波的漲價風(fēng)潮,特別是72種與防治非典有關(guān)的藥材貨源急劇減少,供應(yīng)日趨緊張,僅北京就“千家藥店斷檔”,價格漲了幾倍到幾十倍。在“買漲不買落”的心理下,一些藥商大量購進(jìn)儲存,使本來就緊張的藥市火上澆油。部分原來用量不大的藥材“冷背品種”,由于庫存少出現(xiàn)斷檔,形成有市無貨、有價無藥的行情。
如果說藥市能使人一夜發(fā)財致富,沒錯。如果說藥市能使人頃刻淪為乞丐,也沒錯。據(jù)業(yè)內(nèi)人士估計,4月中旬到5月初,有些藥材市場每天能涌現(xiàn)出幾個百萬富翁;但到了5月中旬以后,國家針對藥材市場的混亂,出臺了防治非典藥材及中藥飲片的限價辦法,藥監(jiān)部門加大了監(jiān)督力度,經(jīng)營非典的藥商再無暴利可言,有的由于高價購進(jìn)藥材而賠得一干二凈甚至債臺高筑。一位高價購進(jìn)藥材的藥商大喊:“就金銀花這一個品種就至少讓我賠了3萬元,藥市像股市,個人的力量很難抵御這么大的風(fēng)險!”
藥材價格的大起大落,不僅造就了藥商個人的幸與不幸,而且使有些銷售部門面對國家的限價,停止購進(jìn)藥材,甚至把已買的價格偏高的藥材重新退回市場,造成群眾買不到防治藥物,直接影響了非典的有效控制;另一方面,藥商們“堤內(nèi)損失堤外補(bǔ)”,摻偽使假、以次充好,使藥材質(zhì)量嚴(yán)重下降。
僅靠市場力量應(yīng)對不了突發(fā)事件
據(jù)中國藥材公司負(fù)責(zé)同志介紹,我國的藥品儲備制度原本包含有中藥材,但在20世紀(jì)90年代中期,國家放開了對中藥材的統(tǒng)管統(tǒng)銷,由政府掏錢儲備藥材的歷史也宣告結(jié)束,目前,國家僅保留了對36種中成藥的儲備。
非典疫情使人們再次認(rèn)識到藥材儲備的重大意義,并開始為其重新納入藥品儲備制度而大聲疾呼。湖南省江永縣藥監(jiān)局的黃青森認(rèn)為,中藥材儲備制度在非典疫情面前顯示出了重建的必要性和緊迫性。國家儲備中藥材,一是可以起到調(diào)節(jié)市場價格的作用,當(dāng)某些中藥品種短缺時,將國家儲備藥材投入市場,可有效控制藥價的過高上揚;當(dāng)某些品種供大于求時,動用國家儲備資金按保護(hù)價收購進(jìn)行儲備,可穩(wěn)定中藥材的品種結(jié)構(gòu)。二是重大疫情突發(fā)時,有足夠的藥材儲備來滿足疫情防控的需要。
廣西南寧藥材批發(fā)站的陸善旦建議:國家應(yīng)撥款建立國家和?。ㄊ?、自治區(qū))兩級中藥材疫情商品儲備庫,建立中藥材疫情商品生產(chǎn)基地,制定疫情涉用中藥材最高限價,加強(qiáng)藥材質(zhì)量的監(jiān)控等。
中國中醫(yī)研究院西苑醫(yī)院院長王書臣說:藥材供應(yīng)光靠市場調(diào)節(jié)是應(yīng)對不了重大突發(fā)事件和疫情的,政府應(yīng)在這一關(guān)鍵時刻起到扭轉(zhuǎn)乾坤的作用,盡快重建藥材儲備制度,說到底是為社會負(fù)責(zé),為人民群眾的健康負(fù)責(zé)。
第一條 為了加強(qiáng)藥品管理,保證藥品質(zhì)量,保障公眾用藥安全和合法權(quán)益,保護(hù)和促進(jìn)公眾健康,制定本法。
第二條 在中華人民共和國境內(nèi)從事藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用和監(jiān)督管理活動,適用本法。
本法所稱藥品,是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病,有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì),包括中藥、化學(xué)藥和生物制品等。
第三條 藥品管理應(yīng)當(dāng)以人民健康為中心,堅持風(fēng)險管理、全程管控、社會共治的原則,建立科學(xué)、嚴(yán)格的監(jiān)督管理制度,全面提升藥品質(zhì)量,保障藥品的安全、有效、可及。
第四條 國家發(fā)展現(xiàn)代藥和傳統(tǒng)藥,充分發(fā)揮其在預(yù)防、醫(yī)療和保健中的作用。
國家保護(hù)野生藥材資源和中藥品種,鼓勵培育道地中藥材。
第五條 國家鼓勵研究和創(chuàng)制新藥,保護(hù)公民、法人和其他組織研究、開發(fā)新藥的合法權(quán)益。
第六條 國家對藥品管理實行藥品上市許可持有人制度。藥品上市許可持有人依法對藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用全過程中藥品的安全性、有效性和質(zhì)量可控性負(fù)責(zé)。
第七條 從事藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用活動,應(yīng)當(dāng)遵守法律、法規(guī)、規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范,保證全過程信息真實、準(zhǔn)確、完整和可追溯。
第八條 國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門主管全國藥品監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)與藥品有關(guān)的監(jiān)督管理工作。國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門配合國務(wù)院有關(guān)部門,執(zhí)行國家藥品行業(yè)發(fā)展規(guī)劃和產(chǎn)業(yè)政策。
省、自治區(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的藥品監(jiān)督管理工作。設(shè)區(qū)的市級、縣級人民政府承擔(dān)藥品監(jiān)督管理職責(zé)的部門(以下稱藥品監(jiān)督管理部門)負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的藥品監(jiān)督管理工作??h級以上地方人民政府有關(guān)部門在各自職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)與藥品有關(guān)的監(jiān)督管理工作。
第九條 縣級以上地方人民政府對本行政區(qū)域內(nèi)的藥品監(jiān)督管理工作負(fù)責(zé),統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、組織、協(xié)調(diào)本行政區(qū)域內(nèi)的藥品監(jiān)督管理工作以及藥品安全突發(fā)事件應(yīng)對工作,建立健全藥品監(jiān)督管理工作機(jī)制和信息共享機(jī)制。
第十條 縣級以上人民政府應(yīng)當(dāng)將藥品安全工作納入本級國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展規(guī)劃,將藥品安全工作經(jīng)費列入本級政府預(yù)算,加強(qiáng)藥品監(jiān)督管理能力建設(shè),為藥品安全工作提供保障。
第十一條 藥品監(jiān)督管理部門設(shè)置或者指定的藥品專業(yè)技術(shù)機(jī)構(gòu),承擔(dān)依法實施藥品監(jiān)督管理所需的審評、檢驗、核查、監(jiān)測與評價等工作。
第十二條 國家建立健全藥品追溯制度。國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門應(yīng)當(dāng)制定統(tǒng)一的藥品追溯標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范,推進(jìn)藥品追溯信息互通互享,實現(xiàn)藥品可追溯。
國家建立藥物警戒制度,對藥品不良反應(yīng)及其他與用藥有關(guān)的有害反應(yīng)進(jìn)行監(jiān)測、識別、評估和控制。
第十三條 各級人民政府及其有關(guān)部門、藥品行業(yè)協(xié)會等應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)藥品安全宣傳教育,開展藥品安全法律法規(guī)等知識的普及工作。
新聞媒體應(yīng)當(dāng)開展藥品安全法律法規(guī)等知識的公益宣傳,并對藥品違法行為進(jìn)行輿論監(jiān)督。有關(guān)藥品的宣傳報道應(yīng)當(dāng)全面、科學(xué)、客觀、公正。
第十四條 藥品行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)行業(yè)自律,建立健全行業(yè)規(guī)范,推動行業(yè)誠信體系建設(shè),引導(dǎo)和督促會員依法開展藥品生產(chǎn)經(jīng)營等活動。
第十五條 縣級以上人民政府及其有關(guān)部門對在藥品研制、生產(chǎn)、經(jīng)營、使用和監(jiān)督管理工作中做出突出貢獻(xiàn)的單位和個人,按照國家有關(guān)規(guī)定給予表彰、獎勵。
中藥品種保護(hù)制度是我國特有的中藥行政法律監(jiān)督管理制度?!吨兴幤贩N保護(hù)條例》于1993年1月1日實施以來,政府通過設(shè)置市場準(zhǔn)入門檻控制中藥品種和中藥生產(chǎn)企業(yè)的數(shù)量,優(yōu)化中藥資源配置,提高中藥產(chǎn)品質(zhì)量,防止粗制濫造和浪費中藥資源,對促進(jìn)中藥市場健康有序發(fā)展起到了積極作用。
然而,中藥品種保護(hù)制度也存在一定的缺陷,通過司法實踐我們發(fā)現(xiàn)了一些問題,需要在立法層面逐步修改完善。
(一)中藥品種權(quán)的法律性質(zhì)有待明確。中藥品種保護(hù)獨特的制度設(shè)計使得其兼具市場準(zhǔn)入許可,以及民事私權(quán)保護(hù)的表征。目前模糊的認(rèn)識有,《中藥品種保護(hù)條例》屬于行政法規(guī),是一種行政特許權(quán);也有人認(rèn)為是追溯彌補(bǔ)性行政保護(hù),是保護(hù)傳統(tǒng)知識的一種有益的嘗試。司法實踐中對中藥品種權(quán)法律性質(zhì)的認(rèn)識也不統(tǒng)一。在涉及“抗癌平丸”中藥品種權(quán)糾紛中,一審法院認(rèn)定中藥品種權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)范圍,獲得國家中藥保護(hù)品種證書的權(quán)利人有權(quán)制止侵權(quán)企業(yè)生產(chǎn)同類藥品;二審法院則認(rèn)為,《中藥品種保護(hù)條例》只規(guī)定行政責(zé)任、刑事責(zé)任,未規(guī)定民事責(zé)任,當(dāng)事人為生產(chǎn)、銷售中藥品種藥品發(fā)生糾紛,不屬于民事糾紛,應(yīng)當(dāng)請求國家有關(guān)行政部門處理,故駁回了訴訟請求。
知識產(chǎn)權(quán)是準(zhǔn)物權(quán),依物權(quán)法定主義,必須由法律明文創(chuàng)設(shè)。目前獲得中藥品種權(quán)的中藥生產(chǎn)企業(yè)只能在一定期限內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營,并不能禁止他人或許可他人使用,不能轉(zhuǎn)讓給他人,因此中藥品種權(quán)是不完整的民事權(quán)利。
1987年施行的民法通則中“其他科技成果權(quán)”是以往法院保護(hù)中藥科技成果的主要依據(jù)。民法總則和即將施行的民法典均規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)可以是權(quán)利人依法就其他客體享有的專有權(quán)利。因此,建議修改《中藥品種保護(hù)條例》,明確賦予中藥品種權(quán)作為其他客體知識產(chǎn)權(quán)的法律地位。
(二)中藥品種權(quán)的權(quán)利歸屬有待確定。要有效保護(hù)中藥傳統(tǒng)知識,首先要明確權(quán)利歸屬。權(quán)不清,則責(zé)不明;責(zé)不明,則實不至。中藥是中華民族自古以來集體智慧的結(jié)晶,以漢民族醫(yī)藥為主,兼有少數(shù)民族的藏藥、苗藥、侗藥、蒙藥等傳統(tǒng)醫(yī)藥。雖然可能無法準(zhǔn)確確定創(chuàng)造個體,但為傳統(tǒng)醫(yī)藥的產(chǎn)生、發(fā)展作出創(chuàng)造性智力貢獻(xiàn)的特定族群、傳統(tǒng)社區(qū)是確定的,可以由他們甚至由國家作為代表行使民事權(quán)利??梢钥紤]在中藥品種證書有效期內(nèi),區(qū)分持有人的不同情況確定權(quán)利歸屬。如果中藥保護(hù)品種證書的持有人使用的是古代經(jīng)典名方等,屬于使用國家配方,民事權(quán)利應(yīng)當(dāng)歸國家所有,國家可以授權(quán)藥品監(jiān)督管理部門代行民事權(quán)利;如果中藥保護(hù)品種證書的持有人使用自己研發(fā)或持有的私有配方,民事權(quán)利則歸研發(fā)人或持有人所有,其有權(quán)自主行使民事權(quán)利。
(三)中藥品種保護(hù)制度與專利制度的關(guān)系有待厘清。《中藥品種保護(hù)條例》第二條第二款規(guī)定:“申請專利的中藥品種,依照專利法的規(guī)定辦理,不適用本條例。”現(xiàn)行專利制度對于藥品授權(quán)評價標(biāo)準(zhǔn)主要基于西藥可量化表征的特性而確立。中藥因組成成分復(fù)雜、有效成分難以確定、作用機(jī)理不明確等特征,以及代代傳承、守成漸進(jìn)的特點,與專利制度存在諸多不適應(yīng)。
在《中藥品種保護(hù)條例》要求中藥生產(chǎn)企業(yè)必須選擇其中一種保護(hù)方式的情況下,企業(yè)往往更青睞于中藥品種保護(hù)制度,而放棄專利制度。中藥品種保護(hù)制度和專利制度對中藥保護(hù)各有側(cè)重,中藥品種保護(hù)制度適于對中藥的保護(hù)范圍、保護(hù)階段、中藥質(zhì)量改進(jìn)等方面提供保護(hù),除此之外的復(fù)方藥及單方藥提取物、藥品的新用途、中藥的炮制方法、藥材栽培方法等則適于用專利制度提供保護(hù)。由于國內(nèi)中藥生產(chǎn)企業(yè)的專利申請數(shù)量偏少,申請國際專利更少,導(dǎo)致國內(nèi)中藥生產(chǎn)企業(yè)缺乏國際競爭力。授權(quán)國內(nèi)中藥生產(chǎn)企業(yè)根據(jù)中藥產(chǎn)品的特點,自主選擇中藥品種保護(hù)制度或者專利制度,才是有利于中藥健康發(fā)展的保護(hù)策略。
(四)中藥傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)保護(hù)制度有待建立。應(yīng)盡快建立中藥傳統(tǒng)知識數(shù)據(jù)保護(hù)名錄以及保護(hù)制度,對中藥數(shù)據(jù)通過立法予以保護(hù),落實中醫(yī)藥法確定的知情同意、利益共享原則,防止發(fā)達(dá)國家不當(dāng)濫用、無償利用我國中藥數(shù)據(jù)資源。要落實中醫(yī)藥法規(guī)定的《古代經(jīng)典名方目錄》,并建立《國家中藥經(jīng)典名方保護(hù)目錄》《國家中藥保密經(jīng)典名方保護(hù)目錄》等數(shù)據(jù)保護(hù)機(jī)制。明確凡列入上述目錄的中藥品種試驗數(shù)據(jù)或其他數(shù)據(jù)均受法律保護(hù),限制他人商業(yè)使用相同數(shù)據(jù)申請藥品上市,同時采取措施避免數(shù)據(jù)泄露。
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